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如何判断计算机软件侵权
 
发布时间: 2008/12/23 11:25:40  发布人:   浏览: 1499  
 
    一、计算机软件的保护方式
    计算机软件的法律保护问题,是自本世纪五、六十年代随着计算机软件产业的发展而产生的。对于计算机软件进行保护的法律保护形式很多,如著作权法、专利法、商标法、合同法、反不正当竞争法等等。根据软件的自身的特点,软件应用于不同的目的、表达的不同的形式,可以采用不同的法律保护形式。而不同的法律保护形式,又各有其特点。
    1、《著作权法》保护。这种保护方式主要是根据著作权保护的基本原则,即创意/表达分离原则,来保护创意的表达。美国版权作品新技术应用全国委员会(CONTU)的最终报告认为:就现有法律而论,著作权法是保护软件最为适宜的法律。在我国,著作权保护也是对软件进行法律保护的主要途径。但是,著作权法仅保护该软件本身的表现形式,而不能扩大到开发软件所用的思想、概念、方法、原理、算法、处理过程和运行方法等。
    2、《专利法》保护。这种保护弥补了著作权法保护的一些不足,可以有效地保护计算机程序所体现的设计者的“创意”。但软件本身不能单独申请专利,而只能是从属于某一个发明的组成部分。

    二、计算机软件著作权保护的法律规范
    我国保护计算机软件著作权的法律规范,既有国内法,又有中国同其他国家签订的双边条约,还包 括中国加入的一些国际公约。
    1、《著作权法》第三条规定,计算机软件属于著作权法所称的作品范畴,明确了计算机软件受《著作权法》的保护。《著作权法实施条例》 对《著作权法》中的原则规定作了细化和补充。
    2、《计算机软件保护条例》是与《著作权法》配套的专门规定计算机软件著作权保护办法的行政法规,这是我国涉及软件著作权保护的一份重要的法规文件。它规定了软件著作权人享有的各项权利以及各种侵权行为的形式和法律责任等内容。
    3、《计算机软件著作权登记办法》为《软件保护条例》中规定的软件著作权登记制度制定了具体的办法。
    4、《中美两国政府关于保护知识产权的谅解备忘录》,1992年3月17日在中国生效。
    5、《实施国际著作权条约的规定》,是为了实施《中美两国政府关于保护知识产权的谅解备忘录》和《伯尔尼公约》而颁布的行政法规。
    6、《伯尔尼公约》,1992年10月15日在中国生效。
    7、《世界著作权公约》1992年10月30日起在中国生效。
    8、《TRIPs》协议。《TRIPs》协议第10条比较具体地规定了关于计算机程序和数据库的保护:
    (1) 无论以源代码或以目标代码表达的计算机程序,均应作为《伯尔尼公约》1971年文体所指的文字作品给予保护。
    (2) 数据或其他材料的汇编,无论采用机器可读形式还是其他形式,只要其内容的选择或安排构成智力创作,都应给予保护。
    三、计算机软件著作权保护的原则

    (一) 创意/表达分离原则
    是指著作权只保护创意的表达,而不保护创意本身。
    《软件保护条例》的规定:“本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等”。
    《TRIPs》第9条第2款和《WIPO著作权条例》第2条指出:“著作权保护应只延及表达,而不延及创意、过程、操作方法或数学概念本身。”

    (二) 创意/表达合并原则
    是指在表达某种创意时,如果因为可供选择的种类有限而引起两个作品之间的相似,则不认为其中一个作品对另一个作品构成复制,也就不构成侵权。如《软件保护条例》第29条的规定,“软件开发者开发的软件,由于可供选用的表达方式有限而与已经存在的软件相似的,不构成对已经存在的软件的著作权的侵犯”,就是该原则在法律规范上的体现。

    (三) SSO原则
    本原则产生于Whelan vs Jaslow案,即对计算机程序的版权保护可以从其文章编码扩展到它的结构、顺序和组织。即计算机程序的功能是思想,其他的成份都是表达。整个程序只有一个思想,子程序内不再有思想成分。凡存在选择余地的设计,都是受版权保护的。

    根据各国的判例及司法实践,在具体的软件开发过程中已经得到公认的软件著作权保护的内容有:
    1、《著作权法》既适用于以源代码形式存在的计算机程序,也适用于以目标代码形式存在的计算机程序。
    2、一项计算机程序的功能性不影响其版权性,因此,操作系统、编译程序等系统程序同样享受著作权法的保护。
    3、计算机程序的版权性不受载体和媒介的影响。

    四、判断软件开发过程中造成侵权的司法标准
    各国通过长期司法实践,对计算机软件的侵权判断标准采用的主要方法有实质性相似加接触分析法和抽象-过滤-比较分析法两种等。

    (一) 实质性相似加接触分析法
    这种方法是在计算机软件版权纠纷的处理中得到普通使用的一种软件侵权认定方法。所谓的实质性相似主要是指两项程序之间在形式和内容上存在着相似之处,且存在着实质性相似。
实质性相似加接触分析法的应用,首先要求对原被告双方的软件进行分析,一般可按照先文字成份,后非文字成份的顺序进行。如果两个软件相似,那么只要再认定被告接触过原告软件的行为成立,则侵权即可认定。即:
    表达相同(或实质相似)+接触对方作品=侵犯版权
    法院判断两项计算机程序是否构成“实质性相似”,一般具体从三个方面考察:
    1、代码相似,即判断程序的源代码和目标代码是否相似;
    2、深层逻辑设计相似,即判断程序的结构、顺序和组织是否相似;
    3、程序的“外观与感受”相似,即运行程序的方式与结果是否相似。
    对于三个方面的判断既可以各自独立、分别作出判断,又可以互相关联,综合判断。
    在具体的司法鉴定过程中,判断被告曾经接触过原告的版权程序,一般可以从以下几个方面着手:
    1、证明被告确实曾经看到过,进而复制过原告的有著作权的软件;
    2、证明原告的软件曾经公开发表过;
    3、证明被告的软件中包含有与原告软件中相同错误,而这些错误的存在对程序的功能毫无帮助。
    4、证明被告的程序中包含着与原告程序相同的特点、相同的风格和相同的技巧,而且这些相同之处是无法用偶然的巧合来解释的。

    (二) 三步侵权判断法(或称抽象、过滤与比较法)
    本判断法是美国CA vs Altai案中,最终由美国联邦第二巡回法庭确认的判定软件侵权的最新规则。根据本规则,判断被告软件中的结构、顺序及组织是否侵犯了原告软件的著作权,应分三步有层次地认定,而不能不加分析地判定结构、顺序和组织相似,就一定构成侵权。具体的操作方法是:
    1、抽象分解成不同层次,从最高层次的功能设计,到部件、子部件,再到更小的模块、子模块,直到最具体的程序代码;
    2、对每一层次过滤出不受保护的成份;
    3、在相同层次上进行相似性比较,特别重视较低层次的相似,然后进行综合评价。
    三步侵权判断法主要立足于计算机程序的开发过程,注重对软件的动态保护,主要适用于大型的计算机软件侵权案件的判定。

    (三) 我国司法界对软件侵权鉴定的认定标准
    我国司法界在认定计算机软件是否侵权所采用的标准是按照创意/表达分离原则来进行的,最高人民法院在深圳帝慧科技告诉及连樟文等计算机软件著作权侵权案,通过(1999) 知监字第18号函确定了以下的认定标准:
    1、对不同软件进行比较应该将源代码和目标代码进行实际比较,而不能仅比较程序的运行参数(变量)、界面和数据库结构。因为运行参数属于软件编制过程中的构思而非表达,界面是程序运行的结果,非程序本身,数据库结构不属于计算机软件。
    2、不同环境下自动生成的程序代码不具有可比性。

    五、常见的计算机软件著作权侵权的形式和法律责任
    我国《计算机软件保护条例》第二十三条、二十四条中规定了十种软件侵权行为,涉及到侵犯人身权和侵犯财产权两方面。这十种形式为:
    1、未经软件著作权人许可,发表或者登记其软件的;
    2、将他人软件作为自己的软件发表或者登记的;
    3、未经合作者许可,将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记的;
    4、在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名的;
    5、未经软件著作权人许可,修改、翻译其软件的;
    6、复制或者部分复制著作权人的软件的;
    7、向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的;
    8、故意避开或者破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施的;
    9、故意删除或者改变软件权利管理电子信息的;
    10、转让或者许可他人行使著作权人的软件著作权的。
    对第1至第5种侵权情形,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;对第6至第10种侵权情形,除承担上述民事责任外,对同时损害社会公共利益的,由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,可以并处罚款;情节严重的,著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;触犯刑律的,依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定,依法追究刑事责任。(来源:中国律师网 作者:赵文清 方晓滨)
 
 
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